Опционный договор понятие

Опционный, рамочный, абонентский – договоры, которые появятся в ГК РФ в ближайшее время

В начале марта Президент РФ Владимир Путин подписал очередной – восьмой по счету – блок поправок в ГК РФ. Соответствующий закон вступит в силу 1 июня текущего года (Федеральный закон от 8 марта 2015 г. № 42-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации»; далее – Закон). Им скорректированы как ряд общих норм о договорах, так и положения о конкретных видах соглашений. Рассмотрим основные предусмотренные Законом поправки.

Изменения в общих положениях о договоре

В новой редакции ГК РФ будет установлено, что определенные обязанности сторон договора возникают раньше его официального оформления. Отныне урегулируются отношения не только в момент заключения договора и процессе исполнения обязательства, но и при проведении преддоговорных переговоров, и даже после окончания договора. Важно, что на протяжении всего этого времени стороны обязаны действовать добросовестно – для закрепления этого правила ст. 307 ГК РФ дополняется соответствующим п. 3.

Так, запрещается вступать в переговоры, не имея на самом деле намерения заключить договор, и совершать иные недобросовестные действия при ведении переговоров (абз. 4 п. 79 ст. 1 Закона). Недобросовестная сторона должна будет возместить другой стороне убытки, понесенные последней в связи с ведением переговоров. Также возмещению будут подлежать убытки, причиненные стороне в связи с упущенной для нее возможностью заключить договор с другим – добросовестным – лицом.

Кроме того, возмещение убытков или уплата неустойки предусматриваются в случае недостоверных заверений об обстоятельствах, имеющих значение для заключения договора, его исполнения или прекращения (абз. 7 п. 75 ст. 1 Закона). Это могут быть ложные сведения о предмете договора, наличии у стороны необходимых лицензий, ее финансовом состоянии и др. Необходимым условием для взыскания убытков или выплаты неустойки будет являться тот факт, что именно эти сведения подтолкнули обманутую сторону к заключению договора. Последняя, к слову, узнав об обмане, может отказаться от заключения договора, а если он уже заключен – требовать признания его недействительным (абз. 10-11 п. 75 ст. 1 Закона).

О возникновении отношений между сторонами раньше оформления договора свидетельствует также тот факт, что с 1 июня правило о том, что договор, подлежащий государственной регистрации, считается заключенным с момента его регистрации, если иное не установлено законом, распространяется на третьих лиц (п. 77 ст. 1 Закона). В настоящее время и для сторон такого договора моментом его заключения считается дата регистрации (п. 3 ст. 433 ГК РФ).

Закрепляется Законом понятие электронного документа в гражданском праве. Под ним понимается информация, подготовленная, отправленная, полученная или хранимая с помощью электронных, магнитных, оптических либо аналогичных средств (абз. 4 подп. «а» п. 78 ст. 1 Закона). При этом процедура заключения договора в электронной форме упрощается – прямо прописывается возможность заключить его путем обмена сообщениями по электронной почте. Главное условие, как и прежде, – возможность достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору. Обычно для этих целей служит информация об организации, должности конкретного лица и другие контактные данные, например телефон, по которому можно позвонить и уточнить необходимые сведения, – чаще всего она содержится в теле писем, посылаемых по электронной почте (как правило, в подписи).

Корректировка норм о существующих видах договора

Скорректировано положение о существенных условиях предварительного договора. По действующему кодексу к ним относятся условия, позволяющие установить предмет, и другие существенные условия (п. 3 ст. 429 ГК РФ). По мнению члена рабочей группы по внесению изменений в ГК РФ, ведущего советника аппарата Комитета Госдумы по гражданскому, уголовному, арбитражному и процессуальному законодательству Алеси Демкиной, это, по сути, делает бесполезным заключение предварительного договора, ведь заключается он тогда, когда стороны не могут согласовать все существенные условия основного договора. Такое мнение она озвучила в ходе семинара «Перезагрузка» обязательственного права: новеллы общих положений об обязательствах, новые возможности в корпоративных соглашениях», проведенного компанией «АСЭРГРУПП» 7 апреля текущего года.

Согласно Закону в предварительном договоре должны указываться условия о предмете основного договора и условия, соглашения по которым необходимо достичь по заявлению одной из сторон (подп. «а» п. 72 ст. 1 Закона). Также устанавливается срок, в течение которого сторона может обратиться в суд с требованием о понуждении другой стороны заключить договор на основании предварительного – он равняется шести месяцам с момента неисполнения обязательства по заключению договора (подп. «б» п. 72 ст. 1 Закона). В настоящее время такой срок не определен, поэтому применяется общий срок исковой давности – три года (ст. 196 ГК РФ).

Изменяется также понятие публичного договора. По действующей редакции кодекса под публичным понимается договор коммерческой организации о ее обязанности продать товар, выполнить работу или оказать услугу каждому обратившемуся к ней (п. 1 ст. 426 ГК РФ). Законом же определено, что публичным признается договор об указанных обязательствах, заключенный любым лицом, осуществляющим предпринимательскую или иную приносящую доход деятельность (подп. «а» п. 69 ст. 1 Закона), например индивидуальным предпринимателем или бюджетным учреждением, оказывающим услуги и на платной основе.

Кроме того, скорректированы положения, касающиеся договора присоединения. В настоящее время присоединившаяся к договору сторона может требовать расторжения или изменения договора, если он содержит явно обременительные для нее условия, но не противоречит законодательству (п. 2 ст. 428 ГК РФ). При этом закреплено исключение из этого правила: присоединившийся к договору предприниматель не может требовать его изменения или расторжения, если знал или должен был знать условия договора (п. 3 ст. 428 ГК РФ). Несмотря на то, что предприниматели являются более защищенными и более сведущими в тонкостях договорного права субъектами правоотношений, чем физические лица, в некоторых случаях они вынуждены принимать условия договора, влекущие для них негативные последствия. Яркий пример – кредитный договор с банком, на содержание условий которого предприниматели обычно повлиять не в силе. Эксперты не раз отмечали, что данная норма ущемляет права предпринимателей. Такого же мнения придерживаются и суды (информационное письмо Президиума ВАС РФ от 13 сентября 2011 г. № 147).

Введение новых видов договоров

Помимо изменения норм о существующих договорах, Закон предусматривает появление целого ряда новых видов соглашений. Так, вводится такой вид договора, как рамочный договор или договор с открытыми условиями (абз. 2 п. 73 ст. 1 Закона). В нем будут отражаться общие условия обязательственных отношений сторон. Какие именно, в документе не сказано, но определено, что дополнить и конкретизировать их можно будет путем заключения отдельных договоров или подачи заявок одной из сторон. Не нужно путать такой договор с предварительным, поскольку рамочный договор закрепляет уже возникшее отношение, а не намерение заключить договор в будущем.

Интересны и такие новые договоры, как опцион на заключение договора и опционный договор (ГК РФ дополняется соответствующими ст. 429.2 и ст. 429.3), а особенно разница между ними. Первый представляет собой безотзывную оферту, предоставляющую получившему ее лицу право заключить один или несколько договоров на предусмотренных опционом условиях и в установленные им сроки (абз. 6 п. 73 ст. 1 Закона). За возможность реализовать это право нужно внести определенную денежную сумму – платеж по опциону. Соответствующие договоры будут заключаться путем акцепта указанной оферты. Если конкретный срок акцептования не определен, то он будет считаться равным одному году. Получается, что в этом случае стороны заключают два договора – сначала соглашение об опционе, а потом основной договор (путем акцептования оферты). По общему правилу, платеж по опциону не будет засчитываться в счет платежей по основному договору и не подлежит возврату в случае, если оферта не акцептована (однако в самом опционе может быть предусмотрено обратное). Права по опциону на заключение договора можно будет уступать другому лицу, если иное не предусмотрено самим опционом.

По опционному же договору одна сторона вправе требовать в установленный срок совершения другой стороной определенных действий, в том числе уплаты денежных средств, передачи или принятия имущества (абз. 16 п. 73 ст. 1 Закона). Если управомоченная сторона не заявит требование в указанный срок, опционный договор будет прекращен. За право заявить требование по опционному договору необходимо будет уплатить предусмотренную им сумму, за исключением случаев, когда самим договором предусмотрена его безвозмездность либо заключение договора обусловлено другим обязательством или иным охраняемым законом интересом, которые вытекают из отношений сторон.

Алеся Демкина, ведущий советник аппарата Комитета Госдумы по гражданскому, уголовному, арбитражному и процессуальному законодательству:

«На момент принятия законопроекта 1 [на основе которого был принят Закон. – Ред.] в первом чтении он содержал только статью об опционе. Предполагалось, что эта форма будет применяться в сделках, например, с недвижимым имуществом – когда одной стороне обеспечивается право приобрести его у другой стороны за конкретную цену в определенный срок. За такое право эта сторона платит другой определенную сумму денег и получает гарантию того, что на протяжении этого срока имущество не может быть продано никому другому. Также норма об опционе была необходима для урегулирования особенностей заключения корпоративных соглашений для новых компаний, в которые вкладываются деньги. Именно поэтому Законом устанавливается, что правила о безвозмездном опционе применяются в том числе к соглашениям, заключенным между коммерческими организациями. Допустимыми будут соглашения, предусматривающие такое условие: если бизнес развивается, то внесенные инвестором денежные средства увеличивают его долю участия в юридическом лице. Если же бизнес не развивается или не достигает определенных результатов (рост выручки до целевого показателя), то инвестированные денежные средства возвращаются инвестору еще и с предусмотренной соглашением компенсацией».

Суть опциона на заключение договора и опционного договора одна – сторона платит за право требовать от другой стороны каких-либо действий. При этом в обоих случаях можно предусмотреть, что обязательства должны исполняться при наступлении конкретных условий, в том числе зависящих от воли сторон. Именно поэтому предполагается, что такие формы будут популярны при заключении корпоративных соглашений. Однако не все эксперты одобряют разделение предусмотренной изначально одной статьи об опционе на две.

Смотрите так же:  Срок действия пожарного минимума

Определение опционного договора и установленное ст. 429.3 ГК РФ его регулирование не дают оснований для отнесения данного договора к специальному виду, считает член Совета по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства при Президенте РФ, заместитель председателя ВАС РФ в отставке Василий Витрянский. Такое мнение он озвучил в ходе Всероссийского спутникового онлайн-семинара на тему: «Новеллы ГК о договорах. Комментарий к Федеральному закону от 8 марта 2015 г. № 42-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации», прошедшего в компании «Гарант» 22 апреля текущего года. Эксперт подчеркнул, что право требовать от должника определенных действий является предметом любого договорного обязательства, а в случае установления в законе или договоре правила о том, что окончание срока действия договора влечет прекращение обязательств сторон (п. 3 ст. 425 ГК РФ), непредъявление кредитором своего требования в указанный срок будет означать прекращение договора. Поэтому выделение отдельной статьи об опционном договоре, на его взгляд, совершенно излишне.

Еще один востребованный практикой договор – абонентский или договор с исполнением по требованию (ГК РФ дополняется соответствующей ст. 429.4). По нему одна из сторон (абонент) должна вносить платежи за право требовать от другой стороны (исполнителя) предоставления услуг или иного исполнения в определенном объеме или количестве. К таким договорам можно отнести распространенные на практике договоры об оказании консультационных услуг, услуг связи, услуг по техническому обслуживанию, бухгалтерскому сопровождению и т. д. Например, организация заключает на год договор о представлении ее интересов в суде с юридической фирмой и ежемесячно вносит платежи по нему. При этом за год может не возникнуть ни одного судебного разбирательства с участием данной организации. Иногда в таких случаях абоненты отказываются платить, поскольку услуга не была предоставлена. Эксперты отмечают, что поскольку такой договор похож на договор возмездного оказания услуг, суды встают на сторону таких абонентов, считая незаконным требование платы за услугу, которая по факту оказана не была (постановление ФАС Северо-Западного округа от 8 октября 2002 г. по делу № А44-1131/02-С5, решение Арбитражного суда Алтайского края от 6 июня 2008 г. по делу № А03-2332/08-33). Теперь же законодательно определено, что абонент обязан вносить платежи или предоставлять иное исполнение по абонентскому договору независимо от того, было ли затребовано исполнение от исполнителя.

***
Закон будет применяться к отношениям, возникшим после 1 июня текущего года. Однако стороны договора могут предусматривать в нем возможность распространения его условий на уже существующие отношения. Поэтому у организаций есть время подумать, смогут ли они применить новые правила к уже действующим соглашениям хотя бы в части.

ОПЦИОН И ОПЦИОННЫЙ ДОГОВОР

В российском гражданском праве предварительные соглашения ранее принято было разделять на различные виды только в теории89. На практике же это было редким явлением и почти не применялось, чаще использовалась обычная формула оферта-акцепт, переговоры и протокол разногласий. Однако после вступления в силу Федерального закона от 8 марта 2015 г. № 42-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации»90 появилось несколько правовых конструкций сходных на первый взгляд, однако имеющих разную природу. Одним из них является опцион.

Статья 429.1 Гражданского кодекса Российской Федерации 91 (далее по тексту ГК РФ) разъясняет существо опциона следующим образом: одна сторона направляет другой стороне безотзывную оферту с правом заключить один или несколько договоров на условиях, предусмотренных опционом, а другая сторона вправе заключить договор путем акцепта такой оферты в порядке, в сроки и на условиях, которые предусмотрены опционом.

Особенностью и отличием опциона от иных видов предварительных соглашений является то, что опционом на заключение договора может быть предусмотрено, что акцепт возможен только при наступлении определенного таким опционом условия, в том числе зависящего от воли одной из сторон. Так, довольно часто сделки купли-продажи акций совершаются под определенным условием: например, покупатель готов совершить сделку при условии, что компания достигнет определенных результатов (например, получение определенного в договоре купли-продажи уровня прибыли) и продавец выкупит акции по заранее определенной цене.

В пункте 4 указанной статьи также закреплено положение о том, что опцион должен содержать в себе все существенные условия договора или договоров, которые будут заключены на его основе. Это предмет договора, описанный любым доступным способом, позволяющим идентифицировать его от иных вещей, работ и услуг, цена, срок и другие.

Интерес представляет также пункт 5 новой статьи ГК РФ о форме опциона – опцион должен быть заключен в той же форме, что и основной договор, подлежащий заключению. То есть если договор может быть заключен в устной форме, то и опцион может быть заключен в устной форме. Если же договор требует государственной регистрации, то и опцион будет требовать обязательной государственной регистрации. Следовательно, данное положение должно породить ряд изменений в работе органов регистрации прав на недвижимость и сделок с ними. Хотя статья 17 Федерального закона от 21.07.1997 г. № 122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним»92 содержит открытый перечень оснований для государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним, конкретных действий по государственной регистрации опциона на договор еще не существует.

Говоря об опционе, невозможно не говорить об опционном договоре. Эти два понятия часто используются как синонимы. Однако это неверно, поскольку разница между ними закреплена в статьях гражданского законодательства — 429.2 и 429.3 ГК РФ.

Согласно статье 429.3 ГК РФ по опционному договору одна сторона вправе потребовать в установленный опционным договором срок от другой стороны совершения предусмотренных опционным договором действий (в том числе уплатить денежные средства, передать или принять имущество), и если управомоченная сторона не заявит требование в установленный срок, опционный договор прекращается. То есть опционный договор – это письменно закрепленное право требования совершения определенных действий. Этим он отличается от иных видов предварительных соглашений, не предусматривающих последствий неисполнения заключенного договора. Также отсутствует нужда обращения в суд за принудительным заключением договора, так как опционный договор не содержит в себе существенных условий какого-либо будущего основного договора, а является самостоятельным договором, содержащим в себе право требования.

81 Анисимов В.А. Торги как способ размещения заказов на поставку товаров, выполнение работ и оказание услуг для государственных и муниципальных нужд: Диссертация на соискание ученой степени канд. юрид. наук: Уфа, 2011. С. 67. Тужилова-Орданская Е.М. Презумпция императивности в договорных обязательствах. Проблемы права. Научная статья. № 4 (52), Уфа, 2015.

82 Федеральный закон Российской Федерации от 08 марта 2015 г. № 42-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации», Российская Газета, М.: 2015, Федеральный выпуск № 5979. С. 1.

83 Гражданский Кодекс Российской Федерации от 08.12.1994 г. № 51-ФЗ (с посл. изм. и доп. от 8 марта 2015 г. № 42-ФЗ) // Собрание законодательства Российской Федерации. 1994. № 32, ст. 3301.

84 Федеральный закон Российской Федерации от 21 июля 1997 г. № 122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним», Российская Газета, М.: 1997, Федеральный выпуск № 145. С. 1.

Как и опционом, опционным договором может быть предусмотрено, что требование по опционному договору считается заявленным при наступлении определенных таким договором обстоятельств, то есть условий.

И также как опцион, опционный договор является возмездным — за право заявить требование по

опционному договору сторона уплачивает предусмотренную таким договором денежную сумму. При этом следует отметить наличие пункта 3 рассматриваемой статьи, закрепляющей правило о том, что при прекращении опционного договора платеж, предусмотренный пунктом 2 настоящей статьи, возврату не подлежит, если иное не предусмотрено опционным договором. Это положение противоречит общему правилу о возврате обеспечительных платежей. По закону ни обеспечительный платеж, ни аванс, ни задаток не могут быть удержаны получившей их стороной, а платеж по опционному договору может.

В отличие от опциона, опционный договор – это всегда отдельный договор, он не может быть частью или пунктом в основном контракте. А вот говоря о конструкции опциона, мы соглашаемся с мнением И.Г. Степанян85 — любой опцион может быть предметом отдельного опционного договора, а также положения об опционе могут быть частью другого крупного соглашения. Также опционом можно назвать договор купли-продажи, по которому продавцу может быть предоставлено право обратного выкупа продаваемого имущества. Специальная договорная конструкция опционного договора пригодна для оформления договорных отношений по бронированию.

Как отмечает О.С. Юренкова94, еще одним существенным отличием опциона и опционного договора является предмет. Предметом опционного договора является право выбора, а предметом опциона — право на акцепт безотзывной оферты, которое содержит опцион.

Правовой парадокс опционного договора заключается в том, что он относится к предварительным соглашениям, предполагающим особый порядок заключения таких договоров, так как свое законодательное местоположение он имеет именно среди них, а подчиняется общей формуле оферта-акцепт, где право на заключение сделки приобретает лишь одна сторона. Однако на практике такой казус не играет большой роли. В любом случае правильно оформленный опционный договор влечет последствия для сторон в виде определенного обязательства, а верно составленный опцион способствует облегчению заключения одного или нескольких основных договоров.

93 Степанян И.Г. Заверения, гарантии, обязательства по возмещению потерь (indemnity), опцион и эскроу по праву России, США, Англии в трансграничных коммерческих договорах: Диссертация. Канд. юрид. наук: 12.00.03 — Москва, 2014. С. 40.

94 Юренкова О.С. Специальные договорные конструкции о предоставлении субъективного права требования заключения и исполнения гражданско-правовых договоров в будущем: Диссертация. Канд. юрид. наук: 12.00.03 – Москва, 2014. С. 26.

Список литературы

1. Анисимов В.А. Торги как способ размещения заказов на поставку товаров, выполнение работ и оказание услуг для государственных и муниципальных нужд: Диссертация на соискание ученой степени канд. юрид. наук: Уфа, 2011. С. 67.

2. Гражданский Кодекс Российской Федерации от 08.12.1994 г. № 51-ФЗ (с посл. изм. и доп. от 8 марта 2015 г. № 42-ФЗ).

3. Степанян И.Г. Заверения, гарантии, обязательства по возмещению потерь (indemnity), опцион и эскроу по праву России, США, Англии в трансграничных коммерческих договорах: Диссертация. Канд. юрид. наук — Москва, 2014.

4. Тужилова-Орданская Е.М. Презумпция императивности в договорных обязательствах. Проблемы права. Научная статья. № 4 (52), Уфа, 2015.

Смотрите так же:  Приказ на выплату выходного пособия в связи с сокращением

5. Федеральный закон Российской Федерации от 08 марта 2015 г. № 42-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации».

6. Федеральный закон Российской Федерации от 21 июля 1997 г. № 122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним».

7. Юренкова О.С. Специальные договорные конструкции о предоставлении субъективного права требования заключения и исполнения гражданско-правовых договоров в будущем: Диссертация. Конд.юрид.наук — Москва, 2014.

X Международная студенческая научная конференция Студенческий научный форум — 2018

ПОНЯТИЕ И ОСОБЕННОСТИ ОПЦИОННЫХ СДЕЛОК В РОССИЙСКОМ И ЗАРУБЕЖНОМ ПРАВЕ

ФЗ от 08.03.2015 № 42-ФЗ введены статьи 429.2 Опцион на заключение договора и 429.3 Опционный договор. Характеризуя данные опционные сделки, необходимо детально рассмотреть положения статей ГК РФ. В соответствии со статьёй 429.2 опцион на заключение договора может быть оформлен под условиями (отлагательными, отменительными или зависящими от воли одной из стороны). Во втором пункте статьи определено, что если стороны не установили в опционе на заключение договора срок, то такой срок считается равным одному году. Также 4 пункт данной статьи определяет, что опцион должен содержать все условия, позволяющие определить предмет и другие существенные условия договора, подлежащие заключению.

В теории выделяют два вида опционов:Опцион «пут» (put option) и Опцион «колл» (call option) [1]. По первому опционуодна сторона получает право требовать от другой стороны покупки у нее в обязательном порядке какого-либо актива (например, акций, недвижимости) на заранее согласованных условиях. Другая сторона, в свою очередь, обязана приобрести указанный в опционе актив. По второму виду опционов механизм происходит аналогичный, но в обратном направлении: одна сторона получает право потребовать от другой стороны в обязательном порядке продать принадлежащий ей актив.

Опцион имеет определенные сходства с предварительным договором. Так, они оба: заключаются до заключения основного договора; содержат в себе условия некой сделки, которая будет заключена и исполнена в будущем. Но, также необходимо выделять и различия между ними. А именно:

1. Правоотношения сторон по предварительному договору направлены именно на заключение основного договора, а по опциону – на «продажу» права требовать заключения договора.

2. По предварительному договору у обеих сторон возникают как права, так и обязанности по заключению основного договора в будущем. По опциону лишь одна сторона приобретает право на заключение сделки на оговоренных условиях, другая сторона такого права не имеет.

3. Если одна из сторон предварительного договора уклоняется от заключения основного договора, то другая сторона вправе понудить ее это сделать в судебном порядке (п. 5 ст. 429 ГК РФ). В случае с опционом такая ситуация исключена, так как договор считается заключенным на основании одностороннего волеизъявления управомоченной стороны.

4. Сторона, получающая право на акцепт, обычно оплачивает его. При этом платеж, как правило, не засчитывается в счет исполнения будущего договора и не возвращается в случае, если акцепта не будет. Предварительный договор является организационным безвозмездным договором.

Статья 429.3 содержит в себе характеристики опционного договора, а именно: опционный договор закрепляет в себе право требования исполнения обязательств одной из сторон договора в установленный срок, но также сторона, предъявляющая требования за данное право, должна уплатить предусмотренную данным договором денежную сумму.

Опционный договор должен содержать следующие существенные для него условия. Если опционный договор не будет содержать существенных условий, то суд может признать его незаключенным. К существенным условиями можно отнести: 1. Указание действий, которые должна совершить обязанная сторона по требованию управомоченной стороны (Например, уплата денежных средств, передача или принятие имущества; 2. Обозначение условий, необходимых для возможности предъявления требований управомоченной стороной) 3. Определение срока, в течение которого управомоченная сторона вправе предъявить требования обязанной стороне 4. Указание опционной премии.

Экономическая сущность опционных сделок заключается в том, что потери стороны, получающей опцион, ограничены, а потенциально возможная прибыль при реализации опциона и заключении сделки не ограничены. В этом аспекте модель опциона является крайне выгодной, в связи с чем применяется широко во всём мире.

В зарубежных странах под опционом традиционно понимается договор, по которому «одна сторона» берёт на себя обязательство совершить определённое опционом действие по требованию и в отношении другой стороны (например, приобрести или продать актив) в течение указанного в опционе срока или при наступлении указанных в опционе обстоятельств. Возникший изначально как производный финансовый инструмент, используемый для торговли на товарной и фондовой биржах, опцион получил широкое распространение и вне её. Наиболее активно опционы используются при структурировании сделок в сфере слияний и поглощений, нередко включаются в акционерные соглашения как механизм выхода из тупиковой ситуации в управлении компанией, а также применяются в прочих коммерческих отношениях, например, выполняя роль механизма стимулирования топ-менеджмента компаний [3].

В Германском Гражданском Уложении (ГГУ) закреплены положения об опционном контракте (Optionvertrag) [4]. Опционный контракт рассматривается как безответная оферта с длительным соединяющим эффектом, которую одна из сторон вправе акцептировать в пределах установленного в опционном контракте срока [5].

Понятие опционного договора признаёт и американское право. Под опционом в США (Option contract) понимается безответная оферта, подписанная обеими сторонами и вступающую в силу при поступлении акцепта от одной из стороны в пределах указанного в опционном договоре срокa [6].

До введения в Гражданский кодекс статей 429.2 и 429.3 в письме Государственного комитета Российской Федерации по антимонопольной политике, комиссии по товарным биржам от 30.07.1996 № 16-151/АК содержалось понятие опционного контракта (опциона). Под ним понимался документ, определяющий права на получение (передачу) имущества или информации с условием, что держатель опционного контракта может отказаться от прав по нему в одностороннем порядке.

Несмотря на то, опцион на заключение договора и опционный договор закреплены в разных статьях, у данных правовых категорий есть общие черты. Во-первых, в опционе на заключение договора и опционном договоре, стороны согласуют условия договоров друг с другом, исполнение которых будет произведено впоследствии (п. 4 ст. 429 и п. 1 ст. 429.3 ГК РФ). Управомоченная сторона в обоих случаях получает гарантию, что при наступлении определённых условий, она имеет право предъявления определённых требований к контрагенту. То есть так называемое «секундарное» действие. Контрагент в это время находится в состоянии ожидания действий от управомоченной стороны. Данное положение закреплено в статье 327.1 ГК РФ: «Исполнение обязанностей, а равно и осуществление, изменение и прекращение определенных прав по договорному обязательству, может быть обусловлено совершением или несовершением одной из сторон обязательства определенных действий либо наступлением иных обстоятельств, предусмотренных договором, в том числе полностью зависящих от воли одной из сторон».

Во-вторых, опцион на заключение договора и опционный договор – это возмездные договоры. Управомоченное лицо за возможность предъявления требований к контрагенту должно выплатить последнему опционную премию.

Не менее важным является также то, что обе конструкции являются срочными, т.е. право требования ограничивается определённым сроком, по истечении которого оно утрачивает силу.

Сферы, в которых возможно применение опционных сделок остаётся не менее интересным моментом, который необходимо рассмотреть при осуществлении их характеристики. Опционная сделка состоит в реализации следующей правовой модели: стороны желают заключить сделку, в которой будут обозначены все условия, но также стороны желают наделить одну из сторон правом востребовать реализацию этой сделки, а другая сторона остаётся в подвешенном состоянии, состоянии ожидания реализации данной сделки.

Продажа бизнеса, когда имеет место поэтапное закрытие сделки. Например, продавец выставляют на продажу 30 процентов акций компании, но не желает оставаться на руках с оставшимися акциями и хочет реализовать все 100 процентов акций, но покупатель по каким-либо причинам не имеет цели приобрести полный пакет акций. В данном случае стороны договариваются между собой о продаже на данный момент 30 процентов акций компании, но если в течение года не наступают неблагоприятные обстоятельства (например, выявление налоговых недоимок компании) то продавец сможет продать оставшиеся 70 процентов акций.

Также данные конструкции используются при структурировании акционерных соглашений или оформлений совместных инвестиций. Два инвестора открывают юридическое лицо, инвестируют в него определённых пропорциях и договариваются между собой реализовывать этот проект. При реализации подобных проектов огромное значение имеет не конкурирование. Инвесторы обещают друг другу не вести параллельный бизнес в этой же сфере и не препятствовать деятельности данного юридического лица. В случае если один контрагентов начинает конкурировать, то другой имеет право выкупить у него пакет акций в совместном предприятии.

Заключение опционных сделок возможно не только в корпоративных отношениях, но и в поставочных отношениях. Например, продажа сложного технического оборудования. Продавец и покупатель договариваются между собой о поставке двух кораблей, и покупатель хочет получить возможность, если ему понравятся эти корабли в течении определённого срока потребовать передачи ещё одного, но даёт обязательно покупки третьего корабля.

Ещё один из вариантов использования опционных договоров указан в пункте 2 указания Банка России от 16 февраля 2015 г. № 3565-У «О видах производных финансовых инструментов» – как производный финансовый инструмент. С помощью опционного договора одна сторона получает право требовать от другой стороны периодически и (или) единовременно уплачивать денежные суммы в зависимости от: изменения цен (значений) базисного актива и (или) наступления обстоятельства, являющегося базисным активом.

Использование опционных сделок также возможно для отчуждения доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью. Статья 21 часть 11 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» закрепляет следующее положение: «Сделка, направленная на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, во исполнение опциона на заключение договора может быть совершена путем отдельного нотариального удостоверения безотзывной оферты (в том числе путем нотариального удостоверения соглашения о предоставлении опциона на заключение договора), а впоследствии нотариального удостоверения акцепта».

Сфера заключения опционных договор имеют перспективу для дальнейшего развития, потому что существует множество не прояснённых моментов. Для начала необходимо прояснение того, на каком этапе должно быть дано согласие третьих лиц на совершение сделки, на момент заключения опциона или на момент наступления акцепта?

Список литературы

Аристов С.Н., А.И. Поротиков, А.И. Симачев. «Особенности предоставления опциона на заключение договора».

Карапетов А.Г. Новые договорные конструкции в ГК РФ: абонентский договор и опционы // URL: http://www.m-logos.ru/img/Tezis_Karapetov09042015/pdf

Шмелев А., Кравцов С. Опционные соглашения: отличительные черты и перспективы приминения на практике.URL: https://www.eg-online.ru/article/289398/.

Markesinis B., Unberath H., Johnston A. Op. cit. P. 78

Смотрите так же:  Анисина марина и джигурда развод

Palandt. Burgeliches Gesetzbuch. Kommentar sum BGB. 64, Auflage. 2005. Par. 158, Rn. 10.

Опцион и опционный договор

Артем Георгиевич Карапетов рассматривает опционные сделки как одну из наиболее актуальных на данный момент областей практики. Подробно анализируется правовая природа опциона на заключение договора и опционного договора, их различия и механизмы реализации, а также разбираются трудности применения новых положений ГК РФ об опционных сделках.

Карапетов
Артем
Георгиевич

Артем Георгиевич Карапетов, доктор юридических наук, директор Юридического института «М-Логос», профессор Высшей школы экономики рассказывает об опционе на заключение договора и опционном договоре в связи с недавним включением в текст Гражданского кодекса норм об опционных сделках — статей 429.2 и 429.3.
Зачем заключаются опционные сделки? Какие есть для этого механизмы? Как происходит их оформление?
Лектор подробно рассматривает трудности применения новых положений ГК РФ об опционных сделках и их тонкостях, обращает внимание на то, что необходимо знать и учитывать юристу при сопровождении таких сделок.

Опцион и опционный договор. Введение

Сферы использования опционных сделок

Оформление опционных сделок

Артем Карапетов раскрывает отличие опционных сделок от безотзывной оферты как простой односторонней сделки, а также рассказывает об основных технологиях оформления опционных сделок. Лектор также приоткрывает завесу, как юристу не заблудиться в разных редакциях и проектах ГК РФ об опционе и опционном договоре.

Опцион на заключение договора

Артем Георгиевич Карапетов анализирует модель опциона на заключение договора, закрепленную в статье 429.2 ГК РФ, выделяя при этом не только наилучший порядок оформления опционной сделки, но и предупреждая коллег юристов о нюансах в связи с оформлением опционов на заключение договора купли-продажи долей в ООО.

Оборотоспособность прав по опциону

Лектор приглашает порассуждать на такую нетривиальную тему, как обращение взыскания по долгам акцептанта перед третьими лицами на права, вытекающие из опциона на заключение договора.
Артем Карапетов делится собственными взглядами, основанными на опыте, о том, как обезопасить себя от непредвиденного изменения контрагента и как действовать в случае нарушений с другой стороны.

Актуальные вопросы заключения соглашения об опционе

Артем Георгиевич Карапетов освещает трудные моменты заключения соглашения об опционе, которые необходимо знать каждому юристу, останавливаясь на самых актуальных вопросах.
В чем отличие опциона от соглашения о предоставлении преимущественного права и предварительного договора? Как осуществляется защита прав при отчуждении актива до момента акцепта, и возможно ли оспаривание сделок с третьими лицами?

Опционный договор

Артем Георгиевич Карапетов рассказывает о правовой природе опционного договора, а также о неожиданных применениях его конструкции в российской практике. Отдельное внимание уделяется анализу сходств и различий 429.2 и 429.3 ГК РФ.

Что такое опционный договор?

Опционный договор – относительное новшество российского гражданского законодательства, появившееся в ГК РФ в результате его реформы в 2015 году. Ранее понятие опциона было характерно лишь для финансовой сферы в качестве одного из производных финансовых инструментов.

Ст. 429.3. ГК РФ: по опционному договору одна сторона вправе потребовать в согласованный срок от другой стороны совершения предусмотренных опционным договором действий (в том числе выплатить денежные средства, передать или принять имущество). Если требование в установленный срок не заявлено — опционный договор прекращается. Право заявить требование по опционному договору является платным, за исключением случаев, если опционным договором, предусмотрена его безвозмездность либо если заключение такого договора обусловлено иным обязательством или охраняемым законом интересом, которые вытекают из отношений сторон.

По общему правилу, при прекращении опционного договора оплата, переданная при его заключении, возврату не подлежит.

Данная форма закрепления взаимоотношений сторон была и ранее востребована в российской правовой действительности (имеются ввиду непосредственно гражданские правоотношения, не связанные с рынком ценных бумаг и биржевой торговлей), но не имела отдельного законодательного регламентирования. Так, некоторое распространение получили договоры, являющиеся по своей сути опционными, в сфере предоставления прав на заключение договоров аренды торговых мест в торговых павильонах.

Такие договоры ранее квалифицировались как смешанные: представляющие собой совокупность условий предварительных договоров и договоров непосредственно устанавливающих правоотношения, например, купли-продажи.

Однако отсутствие законодательной регламентации приводило к тому, что недобросовестные участники, заключив договор, через определенное время пытались оспорить его как незаключенный или недействительный, не желая исполнять, а суды могли дать такому договору неправильную квалификацию.

Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 23.09.2015 по делу № А31-7898/2014: поскольку опционный договор на момент заключения спорного договора не был поименован в действовавшем гражданском законодательстве, при отсутствии законодательно закрепленного запрета на продажу права его следовало отнести либо к непоименованному договору, применив к правоотношениям сторон по аналогии правила о купле-продаже, либо к смешанному договору, содержащему элементы договора купли-продажи. Неверная квалификация спорных правоотношений не позволила судам применить нормы материального права, подлежащие применению, а также условия, согласованные сторонами при заключении спорного договора, что привело к необоснованному отказу в иске.

Постановление 9 ААС от 08.07.2015 по делу № А40-159782/14 официальное определение опциона до вступления с 01 июня 2015года в силу ст. 429.3 ГК РФ содержалось в Положении о видах производных финансовых инструментов, утвержденном Приказом ФСФР России от 04.03.2010 N 10-13/пз-н, в соответствии с пунктом 3 которого опционным договором (контрактом) признается:

  1. договор, предусматривающий обязанность стороны договора в случае предъявления требования другой стороной периодически и (или) единовременно уплачивать денежные суммы в зависимости от изменения цены (значения) базисного (базового) актива или наступления обстоятельства, являющегося базисным (базовым) активом;
  2. договор, предусматривающий обязанность стороны договора на условиях, определенных при его заключении, в случае предъявления требования другой стороной купить или продать ценные бумаги, валюту или товар, являющийся базисным (базовым) активом, в том числе путем заключения стороной (сторонами) и (или) лицом (лицами), в интересах которых был заключен опционный договор, договора купли-продажи ценных бумаг, договора купли-продажи иностранной валюты или договора поставки товара, или

обязанность стороны договора в случае предъявления требования другой стороной заключить договор, являющийся производным финансовым инструментом и составляющий базисный (базовый) актив.

То есть предметом опциона независимо от его вида является исполнение обязательства по усмотрению держателя опциона, когда одна сторона вправе в течение определенного срока потребовать исполнения договора либо не потребовать этого и, соответственно, отказаться от исполнения своих основных обязательств. За такие правомочия держатель опциона уплачивает своему контрагенту опционную премию.

Свежая арбитражная практика выражает следующее мнение о сущности опционного договора (Постановление 11 ААС от 01.08.2016 по делу № А65-4266/2016, Постановление 2 ААС от 10.03.2016 по делу № А31-7898/2014, Решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 08.08.2016 по делу № А65-4856/2016):

Выгода покупателя (приобретателя) по опционному договору состоит в том, что он может, но не обязан заключать с продавцом права определенный договор. Продавец, между тем, обязан заключить договор по требованию покупателя опциона, за что и получает определенную плату (вознаграждение).

Опционный договор имеет определенное сходство с предварительным договором. Однако отличие заключается в том, что если в предварительном договоре стороны договариваются о заключении основного договора, то по опционному договору сторона предоставляет за плату безотзывную оферту, которая может быть акцептирована в предусмотренный договором срок.

Именно возможность внесения платы по опционному договору выгодно отличает его от предварительногодоговора, так как судебная практика исходит из того, что по смыслу норм, регулирующих заключение предварительного договора, указанный договор не порождает для сторон денежных обязательств, а только обязательство заключить основной договор в будущем.

Следовательно, с 01.06.2015 ранее существовавшая возможность по приобретению права на заключение договора получила свое прямое законодательное закрепление.

Судебная практика по аналогичным сделкам, совершенным до 01.06.2015, также признавала подобные договоры не противоречащими действующему законодательству и поражающими для их сторон соответствующие правовые последствия (постановления арбитражного суда Волго-Вятского округа от 23.09.2015 по делу №А31-7898/2014, постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 10.03.2016 по делу №А31-7898, постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.07.2015 №17АП-8590/2015-АК).

В деле № А29-13346/2015 (Постановление от 25.02.2016) Арбитражный суд Республики Коми пришел к следующим выводам: договор купли-продажи от 17.03.2014 по существу является опционным, так как предусматривает право ответчика на заключение договора аренды на условиях, определённых в извещении о проведении аукциона, за отдельную плату. Положения об опционных договорах введены в Гражданский кодекс Российской Федерации с 01.06.2015, что не исключает юридическую силу опционных договоров, заключённых до 01.06.2015.

Интересно, что суды, рассматривавшие дела о таких смешанных договорах (являющихся по существу опционными), упоминали о наличии в действующем законодательстве норм статьи 429.3 ГК РФ для подкрепления своих выводов о действительности и заключенности спорных договоров, приводили развернутые рассуждения на тему сущности опционных договоров и их квалификации. При этом суды не руководствовались (поскольку были не вправе) положениями указанных норм в связи с их вступлением в силу после начала спорных правоотношений.

Есть и решения, где суды прямо указывают на невозможность применения к спорным отношениям правил статьи 429.3 ГК РФ.

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 05.08.2016 по делу № А40-44156/2016: доводы истца о наличии в Гражданском кодексе Российской Федерации самостоятельных статей, регулирующих в настоящее время положения об опционных соглашениях, несостоятельны ввиду того, что данные нормы введены в действие Федеральным законом от 08.03.2015 N 42-ФЗ, который «вступает в силу с 1 июня 2015 года. Положения Гражданского кодекса Российской Федерации (в редакции настоящего Федерального закона) применяются к правоотношениям, возникшим после дня вступления в силу настоящего Федерального закона. По правоотношениям, возникшим до дня вступления в силу настоящего Федерального закона, положения Гражданского кодекса Российской Федерации (в редакции настоящего Федерального закона) применяются к тем правам и обязанностям, которые возникнут после дня вступления в силу настоящего Федерального закона, если иное не предусмотрено настоящей статьей.».

Аналогичные выводы сделаны Арбитражным судом Северо-Западного округа в Постановлении от 24.05.2016 по делу № А13-10196/2015.

Такой способ установления обязательств, который предлагается опционным договором, нельзя назвать часто используемым – в общей массе гражданско-правовых договоров опционный договор встречается редко. Текущая картотека арбитражных дел не содержит споров, вытекающих из непосредственно опционных договоров, заключенных в качестве таковых после 01.06.2015. Однако можно смело предположить, что отсутствие судебных дел связано с относительно небольшим периодом времени для внедрения данных норм и возникновения разногласий на этой почве. Опционный договор, безусловно, найдет свои, особые сферы применения, как находил и ранее – даже в отсутствие специальных положений.

108shagov.ru. Все права защищены. 2019